I termini di impugnazione delle delibere assembleari condominiali

- Avv. Giorgio Galetto -

Per determinare il termine entro il quale deve essere promossa l’impugnazione della delibera occorre, in prima battuta, verificare la patologia che affligge il deliberato assembleare:

a) Se il deliberato fosse nullo esso potrebbe essere impugnato in qualsiasi tempo;
b) Se il deliberato fosse annullabile il termine per la relativa impugnazione sarebbe di 30 giorni (ex art. 1137 c.c.).

Infatti, detta norma recita testualmente “Contro le deliberazioni contrarie alla legge o al regolamento di condominio ogni condomino assente, dissenziente o astenuto può adire l'autorità giudiziaria chiedendone l'annullamento nel termine perentorio di trenta giorni, che decorre dalla data della deliberazione per i dissenzienti o astenuti e dalla data di comunicazione della deliberazione per gli assenti”
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E’ di tutta evidenza che nell’imposi sub b) (cioè annullabilità) il dies a quo (cioè il termine di decorrenza per il computo dei trenta giorni) è diverso a seconda che l’avente diritto fosse presente o meno al consesso assembleare e cioè:

- dalla data della deliberazione per i dissenzienti o astenuti;
- dalla data di comunicazione della deliberazione per gli assenti.

Quindi, tutti i soggetti presenti in assemblea dovranno chiedere con urgenza, ai fini dell’eventuale impugnazione, copia del verbale.

E’ possibile che una norma di un regolamento condominiale deroghi al termine di cui all’art. 1137 c.c. (cioè i trena giorni) per impugnazione?

No. Infatti, l’art. 1138 c.c. (norma che disciplina il regolamento condominiale) prevede che le norme del regolamento non possono in alcun modo menomare i diritti di ciascun condomino, quali risultano dagli atti di acquisto e dalle convenzioni, e in nessun caso possono derogare alle disposizioni degli articoli 1118, secondo comma, 1119, 1120, 1129, 1131, 1132, 1136 e 1137.
Sul punto vedasi la più recente ordinanza della suprema corte (Cassazione Civile Ordinanza, n. 19714/2020 del 21 settembre 2020) che ha statuito che: “ E' nulla la clausola del regolamento di condominio che stabilisce un termine di decadenza di quindici giorni per chiedere all'autorità giudiziaria l'annullamento delle delibere dell'assemblea, visto che l'art. 1138 c.c., u.c., vieta che con regolamento condominiale siano modificate le disposizioni relative alle impugnazioni delle deliberazioni condominiali di cui all'art. 1137 c.c.”

Se il termine di impugnazione dei 30 giorni dovesse scadere un giorno festivo cosa accadrebbe?
In tal caso opererebbe la proroga al giorno feriale successivo (Art. 155 c.p.c. e Art. 2963, comma 3°, c.c.) (Pretura di Verona Sentenza del 12 febbraio 1990)

Al termine di impugnazione, ex art. 1137 c.c. , si applica la sospensione feriale dei termini processuali?
Si. Il termine dei trenta giorni è sospeso dal 1° agosto al 31 agosto di ogni anno.

Se il verbale viene inviato a mezzo posta da quando decorrono i trenta giorni per impugnare il verbale assembleare?
Se il plico viene consegnato non vi sono particolari problemi perché il termine decorre dal recapito della missiva. Se invece il postino non dovesse reperire il destinatario, purtroppo si deve registrare un contrasto giurisprudenziale:

- una tesi (Cassazione Civile Sentenza n. 23396/2017 del 6 ottobre 2017), ritiene che “a medesima giurisprudenza, peraltro, qualifica con molta chiarezza l'avviso di convocazione - atto eminentemente privato, e del tutto svincolato, in assenza di espresse previsioni di legge, dall'applicazione del regime giuridico delle notificazioni degli atti giudiziari - quale atto unilaterale recettizio, per cui esso rinviene la propria disciplina nell'art. 1335 c.c., al medesimo applicandosi la presunzione di conoscenza in tale norma prevista (superabile da una prova contraria da fornirsi dal convocato) in base alla quale la conoscenza dell'atto è parificata alla conoscibilità, in quanto riconducibile anche solamente al pervenimento della comunicazione all'indirizzo del destinatario e non alla sua materiale apprensione o effettiva conoscenza. Invero, la presunzione di conoscenza ex art. 1335 c.c. degli atti recettizi in forma scritta giunti all'indirizzo del destinatario opera per il solo fatto oggettivo dell'arrivo dell'atto nel luogo indicato dalla norma. L'onere della prova a carico del mittente riguarda, in tale contesto, solo l'avvenuto recapito all'indirizzo del destinatario, salva la prova da parte del destinatario medesimo dell'impossibilità di acquisire in concreto l'anzidetta conoscenza per un evento estraneo alla sua volontà (cfr., per una fattispecie in tema di comunicazione dell'avviso di convocazione dell'assemblea di un condominio, Cass. 29/04/1999, n. 4352). Dall'anzidetto quadro disciplinare deriva l'ovvio corollario per cui, se è vero che per ritenere sussistente, ex art. 1335 c.c., la presunzione di conoscenza, da parte del destinatario, della dichiarazione a questo diretta, è necessaria e sufficiente la prova che la dichiarazione stessa sia pervenuta all'indirizzo del destinatario, tale momento, ove la convocazione ad assemblea di condominio sia stata inviata mediante lettera raccomandata non consegnata per l'assenza del condomino (o di altra persona abilitata a riceverla), coincide con il rilascio da parte dell'agente postale del relativo avviso di giacenza del plico presso l'ufficio postale, idoneo a consentire il ritiro del piego stesso, e non già con altri momenti successivi (quali il momento in cui la lettera sia stata ritirata o dal compiersi della giacenza, come invece affermato dalla corte torinese)”;
- l’altra (Cassazione Civile Sentenza n. 25791/2017 del 14 dicembre 2016): “ Condividendosi le conclusioni della citata ordinanza 2047/2016 della sez. 6-T (emessa in fattispecie di notifica a mezzo posta di atti impositivi), ed in linea col principio generale del bilanciamento degli interessi riaffermato di recente anche dalle sezioni unite (v. Sez. U, Sentenza n. 24822 del 09/12/2015), si ritiene che tale bilanciamento possa rinvenirsi facendo applicazione analogica della regola dettata nella L. n. 890 del 2002, art. 8, comma 4, secondo cui "la notificazione si ha per eseguita decorsi dieci giorni dalla data di spedizione della lettera raccomandata di cui al comma 2, ovvero dalla data del ritiro del piego, se anteriore"; peraltro, poichè il citato regolamento del servizio di recapito adottato non prevede la spedizione di una raccomandata contenente l'avviso di giacenza, ma soltanto, all'art. 25, il "rilascio dell'avviso di giacenza", la regola da applicare per individuare la data di perfezionamento della comunicazione a mezzo raccomandata con avviso di ricevimento, in caso di mancato recapito della raccomandata all'indirizzo del destinatario, quella che la comunicazione si ha per eseguita decorsi dieci giorni dalla data del rilascio dell'avviso di giacenza ovvero dalla data del ritiro del piego, se anteriore”.

A parere di chi scrive, poste queste statuizioni, occorre che venga seguita la strada più tutelativa a seconda che:

a) il termine sia valutato dal condominio (ad esempio perché vuole essere certo che un deliberato non sia poi impugnato – salvo ovviamente le ipotesi di nullità) ed allora conviene tenere conto del termine più lungo “ decorsi dieci giorni dalla data del rilascio dell'avviso di giacenza ovvero dalla data del ritiro del piego, se anteriore”;
b) il termine sia valutato dal condomino o dal di lui legale per computare i termini dell’impugnazione ed allora conviene tenere conto del termine più “breve” cioè “rilascio da parte dell'agente postale del relativo avviso di giacenza del plico presso l'ufficio postale”.

La decadenza dal diritto di impugnare la deliberazione dell'assemblea è rilevabili d’ufficio?
No, deve esse la parte che ve ne ha interesse (il Condominio) ad eccepire l’avvenuta decadenza ad impugnare il deliberato assembleare ex art. 1137.c.c. Troviamo conforto nella Suprema Corte (Cassazione Civile Sentenza n. 8216/2005 del 20 aprile 2005) che ha statuito che “L'assunto non è condivisibile, poiché contrasta con la costante giurisprudenza di legittimità (v., tra le più recenti, Cass. 28 novembre 2001 n. 15131), secondo cui "la decadenza dal diritto di impugnare la deliberazione dell'assemblea dei condomini dinanzi all'autorità giudiziaria, prevista dal 3 comma dell'art. 1137 c.c., trattandosi di materia non sottratta alla disponibilità delle parti, non può essere rilevate d'ufficio dal giudice (nella specie, la supreme corte ha confermato quanto deciso dal giudice di merito che aveva dichiarato inammissibile l'eccezione di decadenza perchè proposta dal condominio solo con la comparsa conclusionale e, dunque, tardivamente)". Nè vi sono ragioni - e del resto il ricorrente non ne ha indicata alcuna - pei discostarsi da tale orientamento, che è pienamente coerente con la lettera e la ratio di quante dispongono gli art. 1137 e 2969 cod. civ.”.

Per interrompere il termine dei trenta giorni per l’impugnazione del termine di decadenza dei trenta giorni di cui all’art. 1137 c.c. è sufficiente una raccomandata di contestazione allo studio di amministrazione?
Assolutamente No. Perché non vi sia la decadenza dal diritto di impugnare la deliberazione dell'assemblea non è sufficiente la raccomanda, ma occorrerà o l’avvio della procedura di mediazione (obbligatoria in caso di condominio – è condizione di procedibilità) ovvero l’avvio dell’azione giudiziaria.